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2020年监理工程师《合同管理》精讲讲义:第二章第二节

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发布时间:2019年09月12日 13:34:01 来源:分分时时彩 点击量:

【摘要】2020年监理工程师备考已经拉开序幕,为了帮助考生们备考,分分时时彩小编为大家整理了2020年监理工程师《合同管理》精讲讲义:第二章第二节,同时整理了配套的练习题,跟小编一起来复习吧!

第二章 建设工程合同管理法律基础(15-16分)

第二节 合同担保(7-8 分)

【考情分析】

题型 2018 2017 2016 2015 2014
单选 3 3 2 2 4
多选 4 4 4 2 4
总分 7 7 6 4 8

一、担保的概念

担保是指当事人根据法律规定或者双方约定,为促使债务人履行债务实现债权人权利的法律制度。担保通常由当事人双方订立担保合同。担保合同是被担保合同的从合同,被担保合同是主合同,

主合同无效,从合同也无效。但担保合同另有约定的按照约定。

二、担保方式

担保方式有:保证、抵押、质押、留置和定金。

人的担保 保证 第三人提供
  物的担保   抵押 可能是债务人本人,也可能 是第三人提供 不转移占有 财产
质押 转移占有 动产+权利
留置 债务人本人提供   转移占有 动产
金钱担保 定金 转移占有    

(一)保证

1.保证的概念和方式

保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证法律关系至少必须有三方参加,即保证人、被保证人(债务人)和债权人。

【保证方式】有两种,即一般保证和连带责任保证。在具体合同中,担保方式由当事人约定,

如果当事人没有约定或者约定不明确的,则按照连带责任保证承担保证责任。

一般保证(要打官司):首先由债务人清偿债务,债务人不能清偿债务才由保证人代为清偿。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担担保责任。

连带保证(不打官司):连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

在连带责任保证中,保证人不享有先诉抗辩权,所以,保证的责任是较重的。

2.保证人的资格

1.具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作为保证人。但是,以下组织不能作为保证人:(1)企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。(2)国家机关。经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。

3.保证合同的内容

保证合同应包括以下内容:(1)被保证的主债权种类、数额;(2)债务人履行债务的期限;(3)保证的方式;(4)保证担保的范围;(5)保证的期间;(6)双方认为需要约定的其他事项。

4.保证责任

保证合同生效后,保证人就应当在合同规定的保证范围和保证期间承担保证责任。

合同内容 有约定 无约定或约定不明
保证方式   按约定   按连带保证
保证期间 按主合同履行期届满之日起 6 个月
保证范围 按全部债务(主债权+利息+违约金+损害赔偿金+实现债权的费用)

5.保证合同的变更或转让

保证人是为债务人的债务做担保。因此:

(1)被担保的债务人发生变化,必须取得保证人书面同意,否则保证人不再承担责任。

(2)被担保的债务加重的,必须取得保证人书面同意,否则保证人对加重的部分不承担责任。

(3)但债权转让导致债权人更换的,无须保证人同意,继续在原保证范围内对新债权人承担责任。

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分享到: 编辑:yangman

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